商业思维指导ICT企业专利布局地域选择的6C意识

导语：随着我国ICT产业得到蓬勃发展，相关产品的质量得以不断提升，ICT逐渐成为我国企业出海的集中领域之一，也逐渐得到国际认可。但是，我国ICT企业的出海之路存在着一些挑战，遭遇着不断加剧的产权风险尤其是专利风险。显示，在美国国际贸易委员会（ITC）发起的涉及中国企业的20起“337调查”案件中，ICT行业共11起，占比为55%，且均因专利侵权发起。

习近平总书记在主持中央政治局第三十四次集体学习时强调，发展数字经济是把握新一轮科技革命和产业变革新机遇的战略选择。ICT（Information and Communication Technology）构成数字经济的核心，OECD（经济合作与发展组织）对其的定义是以电子技术获取、传播和演示数据信息的制造业与服务业的集合。随着国家战略层面上带来的政策利好，以及对研发、人才、资本等要素的不断投入和优化配置，我国ICT产业得到蓬勃发展，相关产品的质量得以不断提升。ICT逐渐成为我国企业出海的集中领域之一，品牌也逐渐得到国际认可。

与此同时，由于中美贸易形势的新常态、全球民粹主义和保护主义的抬头和不断高涨，我国ICT企业的出海之路存在着一些挑战，遭遇着不断加剧的知识产权风险尤其是专利风险。以2020年中国企业涉美知识产权纠纷为例，新立案的专利诉讼案件共262起（中国企业仅作为原告的只有18起），其中ICT行业为175起，占比66.8%，较2019年的95起增长了84.2%（见图1）；而在美国国际贸易委员会（ITC）发起的涉及中国企业的20起“337调查”案件中，ICT行业共11起，占比为55%，且均因专利侵权发起。

ICT企业遇到的这些挑战和知识产权风险，尽管与对国外法律制度缺乏了解、贸易保护主义、企业间竞争激烈等不无关系，但根本因素之一是其知识产权布局缺乏商业，导致海外知识产权布局不足以支撑应对海外的竞争。

一

商业思维指导专利布局是专利实现价值的必然要求

专利是技术密集型企业例如ICT企业的核心竞争力，是这类企业参与市场竞争的有力武器。企业通过专利布局可以保护创新、占领市场提高行业的进入壁垒、通过运营获得丰厚利润、作为筹码获取有利谈判地位、给企业增添科创属性来吸引投资人投资从而获得更大发展空间等，总而言之，专利布局的最终目的是为了使企业在激烈和残酷的市场竞争中形成有利地位，确保持续的竞争优势。专利的价值通过有机的专利布局得以最大化实现，最终体现在为企业的经营目标服务并通过市场竞争来检验。

因此，以市场为导向进行专利布局是应有之义，商业考量永远是专利布局工作的指挥棒。以商业思维指导专利布局，才能发挥和实现专利的价值，才能使得专利布局工作服从并服务于企业经营目标，使企业立于市场不败之地。

二

商业思维指导专利布局地域选择的6C意识

地域性是知识产权在法律上的显著特点之一。针对专利来说，在一国获得授权的专利通常只在该国范围内有效而不享有在他国的权利。如果希望在他国受到保护，那么就需要获得在他国的批准。受限于各种条件和资源，ICT企业不可能而且没有必要在每个国家都进行专利保护。因此，如何选择专利布局的地域便成为ICT企业知识产权工作的重要课题。为了使专利价值最大化，在商业思维的指导下，ICT企业在进行专利布局的地域选择时应具有以下6C意识。

1、Commodity markets（市场）

市场（Commodity markets）意识，是指在进行布局专利的地域选择时，需要考虑企业自身产品的市场地或销售地。

企业的产品通常体现所拥有的核心技术，而核心技术属于ICT企业的战略资源，对企业的持久稳定经营和长远发展具有重要意义。为了保护自身的核心技术，防止自身具有较强竞争力的产品被模仿，企业可以考虑在产品的市场地域来进行专利布局。

以大疆为例，由于海外市场例如美国、欧洲、日本等占据其无人机产品的较大份额，其自成立不久就将无人机产品涉及的控制系统、云台技术等核心技术在美国、欧洲、日本等地进行了专利布局，这为大疆日后进一步拓展市场并占据消费级无人机的霸主地位奠定了坚实基础。

2、Competitor（竞争对手）

竞争对手（Competitor）意识，是指企业在进行布局专利的地域选择时，需要考虑企业的竞争对手情况。

ICT企业在进军海外市场、进行海外经营过程中，难免或者说经常会遇到竞争对手的挑战。考虑到排他性或专有性是专利等知识产权的又一显著特点，为了抗衡或牵制竞争对手，ICT企业可从竞争对手的角度，例如在竞争对手制造、使用、销售、许诺销售、进口的地域进行专利布局，以实现限制竞争对手的发展空间、迫使竞争对手主动和谈甚至阻止竞争对手进入市场的目的。

以通讯行业为例，很多通讯产品厂商在全球各地进行了大量专利布局，其目的固然是保护自己的核心技术，但另一重要目的就是为了在将来的纠纷中将这些专利作为和竞争对手进行谈判的筹码。再以华为与三星的专利纠纷为例，双方在中美等多个国家涉及专利侵权纠纷，经过多年的互诉后在2019年宣布达成和解。华为的专利储备，包括在海外的专利布局，是其以战止战、以战促和的根本保障。试想，若没有在海外地区的专利布局，和解谈判筹码从何而来。坚实的海外专利储备，成为华为扬帆海外的“铠甲”。

3、Canon（法律）

Canon法律意识，是指ICT企业在进行专利布局的地域选择时，应考虑目标地域的专利法律制度。

尽管专利法律是最具国际化的法律之一，世界上大多数国家是专利法律最重要的国际条约--《专利合作条约》或《保护工业产权巴黎公约》的缔约国，但各司法辖区的专利制度还存在着诸多差别。

以ICT行业中涉及到的计算机程序相关专利为例，各司法辖区例如中美欧日四大局对于计算机程序相关专利的客体适格性和创造性的判断的规则非常不同。相关主题的专利在中国能够通过客体适格性或创造性的审查，可能在美国或者欧专局就无法获得通过。

与专利的实体性问题相比，各国专利审查的程序就更是千差万别。例如，美国采用与世界上大多数国家普遍采用的先申请制原则（The first to file）不同的发明人先申请制原则（The first inventor to file）、以及所特有的继续申请制度（Continuation-in-part 和Continuation application）等。

ICT企业如果能够熟悉并充分利用各地域的专利法律制度，在进行地域布局时将会获得意想不到的效果，很好并有效地实现自身的商业意图。

4、Court（法院）

Court法院意识，是指ICT企业在进行专利布局的地域选择时，应考虑目标地域的司法环境、维权成本和侵权成本等。

目标地域的知识产权特别是专利保护环境关系到专利在海外获得授权后能否有效地行使专利权。企业申请专利的目的并不是为了获得一纸证书，重要的是能够进行权利的运用并从而能够获得收益，毕竟专利在获益之前总体是成本负担。专利授权后，如果发现侵权行为，企业不能有效地行使专利权，这将失去专利申请的意义。另外，由于司法环境不同，各国的知识产权维权成本和侵权成本存在着很大差异，这些差异又会导致企业在进行专利布局策略上的显著不同。

5、Convention （Convention and exhibition venue，展会地）

展会地（Convention and exhibition venue）意识，是指ICT企业在进行专利布局的地域选择时，应考虑所处产业通常有哪些重要的展览会、博览会、商品交易会等及其举办地。

在形式各异的展会活动上，通常聚集着最新的技术和产品，各厂商希望藉此提升形象、提高知名度和市场竞争力。例如，德国柏林消费电子展（IFA）、 德国汉诺威国际消费电子、信息及通信技术展CeBIT、西班牙巴塞罗那世界移动通信展览会MWC、新加坡的亚洲通信展COMMUNIC ASIA是一些比较重要的展会，相关的ICT企业会将自己的最新产品在活动期间展出以吸引客户和提高品牌知名度。企业如果在展会地具有专利布局，那么在发现他人产品在展会上出现时，就可以依据展地的专利法律以及展会知识产权保护体系，申请禁令等行政保护措施。

6、Channel（Transport Channel，货运路径）

货运路径（Transport Channel）意识，是指ICT企业在进行专利布局的地域选择时，应考虑通常的产品（包括零部件、配件）货运路径。

随着技术水平的高速发展和世界各国经济环境和资源要素的不断变化，ICT产业在全球范围内的分工和协作在不断深化和加强，相应地，ICT相关的贸易量在逐渐增加。有数据表明，在全球商品贸易额排名中，ICT产品相关贸易额占据越来越大的比例，ICT产品的贸易量举足轻重。对于ICT企业来说，货运路径上的路途国可能不是企业自身的最终市场目的地，但是，如果在路途国有专利布局则将可以阻止他人在货运路径上的路途国实施专利的行为，例如货物的进口行为。

比如，东南亚坐拥号称全球最繁忙的海运“通道”--马六甲海峡，全球商品贸易的90%通过马六甲海峡运输到世界各地；或许东南亚不是ICT企业的最终产品销售市场，但企业如果在中转地新加坡布局了相关专利，就可能中断他人在东南亚的货运路径。再如，德国的汉堡、荷兰的鹿特丹和比利时的安特卫普是欧洲最繁忙的三大集装箱港口，不少货物是通过海上航线从这三地转运到其他欧洲国家，即便德国、荷兰和比利时不是最终市场，ICT企业在这三国的专利布局也能够达到阻止货物进口到欧洲的目的。

另外，对于货运路径因素，需要注意临时过境问题，即，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不视为侵犯专利权。

三

结语

专利布局的地域选择，是ICT企业进行专利布局策略的重要一环，只有绷紧商业思维这根弦，以市场为导向，才能最大化专利的价值、更好地为企业的经营目标服务。